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承揽合同和建设工程合同的区别

承揽合同是一大类合同的总称，是日常生活中除买卖

合同外常见和普遍的合同，传统民法中承揽合同包括加工

承揽合同和建设工程合同两大类。我国《合同法》第 251 条

第 1 款对承揽合同所下定义为：“承揽人按照定作人的要求

完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”在

承揽合同中，完成工作并交付工作成果的一方为承揽人；

接受工作成果并支付报酬的一方称为定作人。《合同法》

中的承揽合同不包括建设工程合同。由于建设工程合同在

发展中形成了许多独特的行业特点，法律将建设工程合同

独立于加工承揽合同单独加以规定。《合同法》第 287 条

“本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”这一规

定说明了这两种合同之间具有相通性。可以说，建设工程

合同是一种特殊的承揽合同，因此，在实践中二者的区分

也就更加困难。

根据《合同法》的规定，建设工程合同是指承包人进

行工程建设，发包人支付价款的合同。承揽合同是承揽人

按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付

报酬的合同。我们先来看一个案例：

建设工程施工合同与承揽合同的区别

2008 年 10 月，日照仲裁委员会受理了一起合同纠纷案

件，案情大致是：申请人某钢厂委托被申请人某起重机制

造公司制造一个悬梁起重机，包括起重机的制作和安装。

合同约定竣工日期为 2007 年 5 月 1 日，每延误一天，需支

付合同价款万分之 5 的延期违约金；合同履行中发生的一切

纠纷，由合同履行地的仲裁委员会解决等。合同签订后，

申请人按约支付工程款，被申请人未能按期交工，直到

2007 年 9 月 14 日才将起重机调试合格后交付申请人使用。

工程交付后，由于双方当事人对工期延误违约金的计算发

生争议，申请人向日照仲裁委员会（起重机的安装地）申

请仲裁：要求裁决被申请人支付工程延期违约金 40 余万元。

被申请人则以“双方当事人签订的合同实质内容是被申请

人按照申请人的要求完成一个起重机的制作，而起重机的

制作是在被申请人所在地进行的，因此该合同是承揽合同

被申请人住所地才是合同履行地”为由，提出管辖权异议

认为该仲裁委员会没有管辖权。

根据最高人民法院现行的法律规定，建设工程施工合

同纠纷以施工行为地为合同履行地，而承揽合同纠纷通常

以加工行为地为合同履行地。因此，界定该合同的性质，

决定了该仲裁委员会对该案是否享有管辖权。对此，该仲

裁委员会内部有两种不同的观点，由此引起笔者的注意，

特撰此小文。

《合同法》第 251 条规定：“承揽合同是承揽人按照定

作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的

合同。”第 269 条规定：“建设工程合同是承包人进行工程

建设，发包人支付价款的合同。”建设工程合同，实际上

是承揽合同的一种特殊类型。因此，《合同法》第 287 条规

定：“法律对建设工程合同没有特别规定的，适用法律对

承揽合同的有关规定。”根据《合同法》的规定，建设工

程合同包括工程勘察合同、工程设计合同和工程施工合同

由于工程勘察合同和工程设计合同与承揽合同较易区分，

因此本文重点阐述工程施工合同与承揽合同的区别。现实

中，建设工程施工合同又可分为土木建筑工程合同、装饰

装修工程合同和安装工程合同三类。

建设工程施工合同与承揽合同都具有以下相同的法律

属性：

1、均以完成一定的工作并交付工作成果为标的。在承

揽合同中，承揽人必须按照定作人的要求，完成一定的工

作，但定作人的目的不是工作过程，而是工作成果。建设

工程施工合同中，承包人也必须按照发包人的要求，或根

据发包人提供的图纸资料，完成一项工程，发包人的目的

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摘要：

承揽合同和建设工程合同的区别承揽合同是一大类合同的总称，是日常生活中除买卖合同外常见和普遍的合同，传统民法中承揽合同包括加工承揽合同和建设工程合同两大类。我国《合同法》第251条第1款对承揽合同所下定义为：“承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”在承揽合同中，完成工作并交付工作成果的一方为承揽人；接受工作成果并支付报酬的一方称为定作人。《合同法》中的承揽合同不包括建设工程合同。由于建设工程合同在发展中形成了许多独特的行业特点，法律将建设工程合同独立于加工承揽合同单独加以规定。《合同法》第287条“本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”这一规定说明了这两种合同之间具有相通性。可以说，建设工程合同是一种特殊的承揽合同，因此，在实践中二者的区分也就更加困难。根据《合同法》的规定，建设工程合同是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。我们先来看一个案例：建设工程施工合同与承揽合同的区别2008年10月，日照仲裁委员会受

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